周义兴：谁有权就网络音乐设立行政许可

　　今后，凡在中华人民共和国境内传播的网络音乐产品，必须经文化部批准进口或备案。进口网络音乐产品，必须经文化部内容审查后，方可投入运营。已经文化部内容审查的进口音乐制品通过网络传播的，需由经营性互联网文化单位依法办理手续（12月12日《新京报》）。

　　对此，想谁也不会排除文化部作为全国文化行政主管机关的权力，然在走向依法治

国的今天，对行政机关管理行为的合法性保持一定程度的怀疑，并将这样的怀疑通过社会公共传播渠道转化为一种社会监督，想不仅能有利于依法行政水平提高，同时也会有利于社会整体法治程度的进步。所以基于如此观点，笔者想就文化部的网络音乐相关规定提出如下质疑；

　　首先，根据我国行政许可法规定（第十四、十五条），除国务院具有法定设定行政许可权限外，省、自治区、直辖市人民政府只有设定临时性（一年）行政许可权限，而国务院直辖部委办则无权设定相关行政许可权限。然以此对照，上述文化部对网络音乐传播作出的规定，在程序上显然是一种对行政相对人的前置性限制，在法律性质上应属行政许可设定，而按行政许可法权限条款，如此的行政许可权限只有国务院才有权行使。所以在此前提下，文化部就是再有多少管理方面的理由，也无权就网络音乐传播作出有关限制性的审查规定。

　　还有，以行政管理必须合法有效的立场看，在现有社会条件下，为加强对网络音乐传播（包括经审查后进口的网络音乐制品）的管理，文化部完全可以、而且应当在法律许可的范围内通过事后监管的方式，如此同样也能达到行政监督有效性的目标。而相比之下，上述的文化部规定，不但在法律缺乏行政必备的合法性依据，并且同时也会对优质音乐的传播造成消极影响。想这，不应该是文化行政所该有的管理取向。

　　所以，上述文化部对网络音乐传播的规定，无论在法律方面还是于网络音乐的传播来说，都可以说存在一定程度的缺陷。对此不由想问，如此的规定出台，不知是源于文化部对自身管理水平没有自信，或还是其它。总之，文化部理应有所反思。